商标权相关知识

　　一、概述

　　1、商标的概念

　　商标（Trademark ）俗称牌子，历史上对“商标”一词有不同的译述，常见有“商牌”、“贸易牌号”、“货牌”、“品牌”等。商标在各国的定义不完全相同，世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协定》第15条对商标作了如下定义：“任何一种能够将一个企业商品或服务的标记或标记的组合均应能够构成商标。”按照我国商标法律和商标使用的实践，商标可以定义为：　　商品生产者或经营者为使自己的商品或服务与他人的商品或服务相区别，而使用在商品及其包装上或服务标记上的由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合所构成的一种可视性标志。显然，商标的法定构成要素就是：可凭视觉分辨的文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合。

　　2、商标上的国际通用符号：

　　TM——商标符，指已经向商标局登记（申请注册）或持有人声明拥有权利的商品商标。

　　SM——同上，用于服务商标。

　　R ——注册符，指已经商标局核准注册的商标。

　　3、、注册商标的特征：

　　(1)标志性

　　商标是具有显著性的标志，既区别于具有叙述性、公知公用性质的标志，

　　又区别于他人商品或服务的标志，具有特别显著性的区别功能，从而便于消费者识别。

　　(2) 独占性。使用商标的目的是为了区别于他人的商品来源或服务项

　　目，便于消费者识别。所以，注册商标所有人对其商标具有专用权、独占权，未经注册商标所有人许可，他人不得擅自使用，否则，即构成侵犯注册商标所有人的商标权，将承担相应的法律责任。

　　(3)有价值。商标是一种无形资产，代表着商标所有人生产或经营的质量信誉和企业信誉、形象。商标所有人通过商标的创意、设计、申请注册、广告宣

　　传及使用，使商标具有了价值，也增加了商品的附加值。商标的价值可以通过评估确定，通过有偿许可和有偿转让实现

　　(4) 商标具有竞争性，是参与市场竞争的工具。生产经营者的竞争就是商品或服务质量与信誉的竞争，其表现形式就是商标知名度的竞争，商标知名度越高，其商品或服务的竞争力就越强。

　　4、驰名商标

　　（1）概念

　　驰名商标是指在市场上具有较高知名度，为相关公众所知悉的商标。1883年的《保护工业产权巴黎公约》（以下简称《巴黎公约》）首先提出了驰名商标的概念，要求对驰名商标予以更高程度的保护。世界贸易组织Trips协议第16条第2款对驰名商标的认定原则作了相应的规定，并在条文表述中有意识地回避了认定机关，突破了《巴黎公约》中由商标注册国或使用国主管机关认定驰名商标的规定，由此可以得出Trips协议所说的驰名商标认定并非由上述机关专属的结论。Trips协议的这一规定，实际是将驰名商标的认定机构的确定问题交由各国立法所决定，并为驰名商标的司法认定打开了一扇“方便之门”。2001年10月27日修正后的《中华人民共和国商标法》（以下简称《商标法》）规定了驰名商标的特殊保护及认定原则，并将驰名商标的认定从以往单一的行政审查拓展到司法审查的领域。

　　（2）认定原则

　　在我国，商标的驰名性认定应当坚持域内性原则，即国内驰名原则。所谓域内性，应当包含以下内容：1、商品或服务在域内存在，商标所指示的商品或服务应在国内市场上存在和流通，具有相应的消费群体，相关公众因此产生认知。2、相关公众是指域内公众，而不是指域外公众。驰名商标认定权归属于被请求国的司法主权，从被请求国的角度出发，理应侧重于对被请求国及其消费者利益的保护，所以相关公众应当被限定为域内的相关公众。3、公众应当是通过使用商品或接受服务的途径认知了商标。某些商标虽然具有一定的国际知名度，但其指示的商品或服务未在我国内流通，我国的公众未实际使用过上述商品或接受过上述服务，即使该商标可能为我国公众通过传媒等所知道，也不能被认定为驰名商标。因此，认定商标是否驰名，应当始终围绕着国内驰名性，而不是所谓的国际驰名性。

　　（3）认定机构：

　　国家商标局商标评审委员会认定

　　人民法院的司法认定。

　　二、商标注册程序

　　1、注册准备

　　（1）注册方式的选择：

　　一种是自己到北京国家商标局办理商标注册事宜（中国商标法允许本国公民直接向国家工商行政管理局商标局申请商标注册申请）。另一种方式是委托一家经验丰富的商标代理组织来向您提供商标代理服务。这样，会节省您大量的时间与精力，当然，对方会收取相应的代理费。

　　另附：商标代理组织应该具备的业务条件：能为委托人提供准确的法律意见，有效的法律服务，要非常熟悉商标的注册申请、使用续展、转让许可，在申请过程中的异议、案例分析、复审答辩等各种法律条文和工作的流通程序情况，要熟悉商标和服务国际分类，准确运用商品的34个分类和服务的8个类别，了解485个类似群组的内含，把握我国目前100多万件注册在案商标的发展动态。

　　（2）商标再先注册权利的查询工作：

　　商标查询是指商标注册申请人或其代理人在提出注册申请前，对其申请的商标是否与再先权利商标有无相同或近似的查询工作。值得注意的是商标查询虽然不是注册商标的必经程序（遵循自愿查询原则），但此项工作可以大大减少商标注册的风险，提高商标注册的把握性。在查询过程中，会受数据处理及商标申请审查期等等原因的影响，使得部分在先申请的商标无法进入数据库，因此无法查询检索到该部分信息。另外商标查询与审查工作由不同人员承担，而查询人员与不同审查人员的审查观点上可能出现不同的意见，因此，商标查询的结果不能当做法律依据，不具备法律效力。所以，注册商标之前，找一家专业的商标查询公司或一家具备完善的商标查询条件的商标代理组织是十分重要的。

　　（3）申请商标资料的准备：

　　①如果您是以自然人名义提出申请，需出示您身份证及递交本人身份的复印件。如您是以企业做为申请人来申请注册，需出示企业《营业执照》副本及提供经发证机关签章的《营业执照》复印件。盖有单位公章及个人签字的填写完整的商标注册申请书。

　　②商标图样10张（指定颜色的彩色商标，应交着色图样10张，黑白墨稿1张）。提供的商标图样必须清晰，便于粘贴，用光洁耐用纸张或用照片代替，长和宽不大于10厘米，小于于5厘米。商标图样方向不清的，应用箭头标明上下方。申请卷烟、雪茄烟商标，图样可以与实际使用的同样大。

　　③准备相应的注册费用：注册的商标规费：1000元，如您是委托商标代理组织办理，需再交纳1000元左右的商标代理费二、申请注册１、只有具有以下条件的个人或团体才可在我国提出商标申请：商标注册申请人必须是:依法成立的企业.事业单位.社会团体.个体工商业者.个人合伙或者与中国签订协议或与中国共同参加国际条约或按对等原则办理的国家的外国人或者外国企业.符合上述条件.需要取得商标专用权时,按照自愿的原则,向商标局提出商标注册申请（2001年11月1日起,我国商标局开始受理自然人注册商标申请）。

　　2、按商品与服务分类提出申请：

　　目前，我国商标法执行的是商品国际分类，它把一万余种的商品和服务项目分为４２个类，其中，商品３４个类，服务项目８个类。申请商标注册时,应按商品与服务分类表的分类确定使用商标的商品或服务类别.同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标的,应当按商品分类在不同类别提出注册申请这样可以避免商标权适用范围的不正当扩大,也有利于审查人员的核准和商标专用权的保护.3、商标申请日的确定:确立申请日十分重要,由于我国商标注册采用申请在先原则,一旦发生申请日的先后成为确定商标权的法律依据,商标注册的申请日以商标局收到申请书件的日期为准（日期的最小单位为'日'）

　　3、商标审查商标审查是商标注册主管机关对商标注册申请是否合乎商标法的规定所进行的检查.资料检索.分析对比.调查研究并决定给予初步审定或驳回申请等一系列活动.

　　4、初审公告商标的审定是指商标注册申请经审查后，对符合《商标法》有关规定的，允许其注册的决定。并在《商标公告》中予以公告。初步审定的商标自刊登初步审定公告之日起三个月没有人提出异议的，该商标予以注册，同时刊登注册公告。

　　5、注册公告

　　商标注册是一种商标法律程序。由商标注册申请人提出申请，经商标局审查后予以初步审定公告，三个月内没有人提出异议或提出异议经裁定不成立的，该商标即注册生效，受法律保护，商标注册人享有该商标的专用权。一个商标从申请到核准注册，大约需一年至一年半时间。注册商标的有效期限注册商标有效期为十年，自核准注册之日起计算，注册商标有效期满，需要继续使用的，可以申请商标续展注册。

　　6、领取商标注册证

　　通过代理的由代理人向商标注册人发送《商标注册证》。

　　直接办理商标注册的，商标注册人应在接到《领取商标注册证通知书》后三个月内到商标局领证，同时还应携带：（一）领取商标注册证的介绍信；（二）领证人身份证及复印件；（三）营业执照副本原件，复印件应加盖当地工商部门的章戳；（四）领取商标注册证通知书；（五）商标注册人名义变更的需附送工作部门出具的变更证明。

　　7、商标注册时间

　　（1）商标注册申请时间：商标从申请到发证约需十五个月时间，其中申请受理和形式审查约需一个月时间，实质审查约需四到五个月时间，异议期三个月时间，核准公告到发证约需二个月时间。

　　（2）商标有效期为十年，有效期满后可以续展，续展宽展期六个月。

　　（3）商标变更、续展和转让从申请核准一般约需四到六个月。

　　（4）商标补正期限、修正期限为十五天，异议答辩期限为三十天；商标争议期限为一年。

　　（5）商标异议期为三个月，异议期自公告之日起计算，商标异议申请日期，以商标局收到申请书件的日期为准，异议期最后一天是节假日的，可按规定顺延到节假日后的第一个工作日。

　　8、商标注册费用

　　（1）商标检索200元

　　（2）商标受理2000元

　　（3）每两年验一次证，每次收费100元。

　　三、商标权

　　1、定义

　　商标权又称商标专用权，是指商标所有人在法律规定的有效期限内，对其经商标主管机关核准注册的商标所享有的独占地、排他地使用和处分的权利。商标权是一种无形财产权，为知识产权的一种，故具有知识产权的共有特征。但商标权的客体不同于其他知识产权，其法律特征在内容上也与其他知识产权有区别。

　　2、特征

　　商标权作为法律上的一种权利，具有以下特征：

　　(1 ) 商标权具有独占性（专有性或垄断性）。商标权人对其注册商标享有专有使用的权利，任何第三者非经商标权人同意，不得使用。但商标权可以通过合同或者其他方式依法转让给他人。

　　（2 ）商标权具有时间性。即商标权仅在法律规定的有效期限内有效并受法律保护；超过有效期限，商标权则不再受法律保护。但商标权人可以通过多次申请续展的方式使这种专用权永远存续下去。

　　（3 ）商标权具有地域性。商标权具有严格的地域性，即通常所说的商标权

　　的“属地原则”。商标权的地域性是指商标注册人所享有的商标权，只能在授予该项权利的国家范围内受到保护，在其他国家则不发生法律效力。但这并不排除在一定条件下适用有关的国际公约或双边协定而在别的国家取得商标专用权。

　　3、商标权法律关系

　　（1）商标权法律关系的主体

　　商标权法律关系的主体包括权利主体和义务主体。权利主体即商标权人，包括申请商标注册并经主管部门依法核准，取得商标专用权的人和经合法转让而取得商标专用权的人。

　　根据《商标法》规定，企业、事业单位和个体工商业者，对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。企业、事业单位和个体工商业者，对其提供的服务项目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。申请经批准后，即可取得商标专用权，成为商标权法律关系的权利主体。

　　对于外国人和外国企业的商标权主体资格，根据《商标法》的规定，外国人或者外国企业在中国申请商标注册的，应当按其所属国和中华人民共和国签订的协议或者共同参加的国际条约办理，或者按对等原则办理。

　　除上述外，依《民法通则》第96条的规定，个人合伙可以取得商标权，成为商标专用权人。

　　（2）商标权法律关系的客体商标权的客体，是指商标权人享有的权利和承担的义务所指向的对象，即注册商标。未经核准注册的商标，一般不能成为商标权的客体。

　　注册商标必须具备以下法定条件：(1) 具备法律规定的构成要素，即要由文

　　字、图形或者文字、图形的组合所构成。(2) 要具有显著特征，即不能与他人已注册或已申请注册的商标的文字、图形相同或相近似。(3) 商标使用在商品或者服务项目上客观效果良好，不会产生不良影响。例如将天安门以及其他革命圣地等带有圣洁美好意义的文字、图形使用在痰盂、卫生纸、裤衩等商品上，就会产生不良效果。(4) 不得使用法律禁止使用的文字、图形，如与中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的文字、图形；与外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的文字、图形。

　　4、商标侵权行为

　　侵犯商标专用权的主要表现形式：

　　（一）擅自在同一种商品上使用与注册商标相同的商标；

　　（二）擅自在同一种商品上使用与注册商标近似的商标；

　　（三）擅自在类似商品上使用与注册商标相同的商标；

　　（四）擅自在类似商品上使用与注册商标近似的商标；

　　（五）销售侵犯注册商标专用权的商品（但销售不知道是侵犯注册商标专用权的商品，能证明该商品是自己合法取得的并说明提供者的，不承担赔偿责任）；

　　（六）伪造、擅自制造他人注册商标标识；伪造是指在注册人不知道、也未授权的情况下，通过抄袭模仿方式制造他人注册商标；擅自制造一般是指制造商标标识者与该商标注册人存在商标使用许可关系或者委托印制商标标识关系。但在该商标注册人授权以外制造商标标识的行为。例如：某注册人委托某印制厂制造商标标识十万套，而印制厂印制了二十万套，这多出来的十万会商标标识即属擅自制造行为。

　　（七）销售伪造、擅自制造的他人的注册商标标识；

　　（八）在同一种商品或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似的文字、图形作为商品名称或者商品装潢使用，并足以造成误认的；

　　（九）故意为侵犯他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件。

　　（十）给他人的注册商标专用权造成其他损害的。商标侵权行为是多样的，并且随着社会的不断进步，商标专用权范围的延伸和扩大，一些新的商标侵权形式还在不断出现。因此，即使不属于《商标法》第五十二条及《实施细则》第四十一条所列举的商标侵权表现形式，但实际却使商标专用权受到损害的行为，也应当属于侵犯注册商标的行为。

　　四、商标国际注册

　　商标国际注册一般有以下两种形式：

　　1、直接在商品销售国逐一注册

　　2、申请商标马德里国际注册，注册后在所有马德里条约缔约国有效。

　　3、商标马德里国际注册的优缺点

　　（1）优点

　　①手续更简便

　　目前加入《商标国际注册马德里协定》及其《议定书》的国家和地区已经达70多个，其中包含了除加拿大以外的所有西方工业大国。通过一份简单的申请书，就可以指定所有这些国家，相对于逐一国家指定(每个国家都要填一份不同的申请书)、申请书式的填写大大方便。在申请方面的简便还表现在规费的支付上，申请人可以一次性以人民币向原属局的主管机关或以瑞士法郎向国际局直接支付，省去了相对于逐一国家指定时需向不同国.

　　②费用更划算

　　商标马德里国际注册的费用包括三部分：一是基础注册费，二是指定国家的费用，三是本国商标主管机关的费用。国际注册申请人可以在一份申请中指定一个或者多个成员国要求对其申请商标进行保护，无论指定一个成员国还是指定全部成员国，商标国际注册申请人均只需缴纳一份基础注册费，因此，指定的国家越多越合算。

　　③情况更明白

　　每一个国际注册商标可以只有一个注册证，由于国际局对于每个国际注册商标包括驳回、变更、转让、续展等在内的情况都详细登记，所以申请人可以根据自己的注册号通过国际局的官方网站进行查询，其商标在所有指定国家的基本情况一目了然。如果逐一国家指定，在不同的国家就有不同的注册证，每个国家注册的情况也需要分别查询，相对于马德里国际注册，显然要麻烦得多。

　　④时间更节省

　　申请人从向商标局提交商标国际注册申请书之日起，一般6个月左右即可取得世界知识产权组织(WIPO)国际局颁发的商标国际注册证明，其上载明商标的国际注册号和国际注册日。当然，该商标国际注册证明只是表明国际局收到了国际注册申请，并经审查符合国际局的要求，已经或者即将把该申请提交给各指定国进行审查。

　　（2）缺点

　　该商标能否在各指定国获准注册，要以各指定国的审查为准，从国际注册日起算，如果12个月内没有收到协定国或者18个月内没有收到议定书国发来的拒绝给予商标保护的驳回通知书，即表示该商标已在该协定国或议定国自动得到了保护，对于那些实际审查期限非常长的国家，此种规定大大缩短了申请人为得到该国的商标注册保护而需等待的时间。

　　申请人在申请商标马德里国际注册之前，其商标必须首先在原属国取得本国的国家注册或国家注册申请。 就是说，如果您是我们国家的公民或者企业法人，您要通过马德里国际注册，必须要在我们国家已经注册成功，即拿到商标局的注册证。但是由于现在我们国家的申请量日益增加，申请注册成功的时间一般在3-5年。这就势必造成您必须等待比较长的时间。虽然指定马德里议定国家，可以在我们国家拿到受理通知书后就可以申请，但是根据“中心打击原则”，如果在5年内，其在原属国的商标基础注册被撤销、或宣布无效，或其在原属国的注册申请被驳回，在被指定的缔约方的保护因此也不再具有效力。因此，通过马德里国际注册还是有相当的风险性的。

　　4、逐一国注册的优缺点

　　相比较马德里国际注册申请，逐一单独国家申请商标注册就相对简单。程序和在国内申请基本一致，也没有要求在所属国必须申请或者注册成功。这对于在所属国没有注册成功，但是急需在国外注册的企业或者公民，是个不错的选择。

　　但是相比较马德里国际注册申请的费用，逐一国家单独注册的费用就比较高。您可以根据自己的具体情况，选择是通过马德里国际注册商标，还是单独逐一向所需要的国家申请商标注册。